本文為2013年招標師考試考試《招標采購法律法規與政策》教材第考點的詳細闡述,希望本文能夠幫助您更好的全面學習2013年招標師考試考試的重點知識!
二、簽訂合同
(一)簽訂合同的原則
(二)簽訂合同的要求
1、訂立合同的形式要求
按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。因此,通過招標投標訂立的合同是要約式合同。
2、訂立合同的內容要求
應當按照招標文件和中標人的投標文件確定合同內容。招標文件與投標文件應當包括合同的全部內容。如果出現合同應當具備的內容,招標文件沒有明確,也沒有要求投標文件明確,則責任應當由招標人承擔。
書面合同訂立后,招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。
對于建設工程施工合同,最高人民法院的司法解釋規定,當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的,應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。
3、訂立合同的時間要求
《招標投標法》第46條規定:“招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起30日內,按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。”
《政府采購法》第46條規定:“采購人與中標、成交供應商應當在中標、成交通知書發出之日起30日內,按照采購文件確定的事項簽訂政府采購合同。”
《評標委員會和評標方法暫行規定》第49條規定:“中標人確定后,招標人應當向中標人發出中標通知書,同時通知未中標人,并與中標人在30個工作日之內簽訂合同。”
4、訂立合同接受監督的要求
《招標投標法》第47條規定:“依法必須進行招標的項目,招標人應當自確定中標人之日起15日內,向有關行政監督部門提交招標投標情況的書面報告。”
1)書面報告的內容。
2)合同備案制度。備案要求不是合同生效的條件。如《政府采購法》第47條規定,“政府采購項目的采購合同自簽訂之日起7個工作日內,采購人應當將合同副本報同級政府采購監督管理部門和有關部門備案。”《房屋建筑和市政基礎設施工程施工招標投標管理辦法》第47條規定,“訂立書面合同后7日內,中標人應當將合同送工程所在地的縣級以上地方人民政府建設行政主管部門備案。”
例:關于依法必須招標項目中標合同的簽訂和效力,下列說法中正確的有( )。(10真)
A、中標合同應當按照投標人的投標文件和中標通知書的內容訂立
B、中標合同訂立后,招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的補充協議
C、中標合同備案后方可產生合同效力
D、中標合同應當自中標通知書發出之日起30日內訂立
E、訂立中標合同必須采用書面形式
【參考答案】BDE
(三)履約保證金
1、提交履約保證金的依據
履約保證金實際是履約擔保的通稱,是指中標人或者招標人為保證履行合同而向對方提交的資金擔保。在招標投標實踐中,常見的是中標人向招標人提交的履約擔保。
2、提交履約保證金的目的
要求中標人提交履約保證金是招標人的一項權利,其目的是保證完全履行合同。
招標人向中標人提交的擔保一般是支付擔保。
3、提交履約保證金的形式
最主要的方式是履約保證,履約保證又可以分為兩類:一類是銀行出具的,一般稱為履約保函;一類是銀行以外的其他保證人出具的,一般稱為履約保證書。銀行以外的其他保證人往往是專業化的擔保公司。履約保函又可以分為有條件保函和無條件保函。
《工程建設項目貨物招標投標辦法》第51條規定,履約保證金金額一般為中標合同價的10%以內,招標人不得擅自提高履約保證金。
履約保證金的金額、擔保形式、格式由招標文件規定。聯合體中標的,其履約擔保由牽頭人遞交。
4、不提交履約保證金的法律后果
招標文件要求中標人提交履約保證金或者其他形式履約擔保的,中標人拒絕提交的,視為放棄中標項目。此時,招標人可以選擇其他中標候選人作為中標人。原中標人的投標保證金不予退還,給招標人造成的損失超過投標保證金數額的,原中標人還應當對超過部分予以賠償。
招標人不履行與中標人訂立的合同的,應當雙倍返還中標人的履約保證金;給中標人造成的損失超過返還的履約保證金的,還應當對超過部分予以賠償;沒有提交履約保證金的,應當對中標人的損失承擔賠償責任。
(三)中標通知書
1、中標通知書的性質
按照合同法的規定,發出招標公告和投標邀請書是要約邀請,遞交投標文件是要約,發出中標通知書是承諾。因此,中標通知書的發出不但是將中標的結果告知投標人,還將直接導致合同的成立。
2、中標通知書的法律效力
中標通知書發出后,合同在實質上已經成立,招標人改變中標結果,或者中標人放棄中標項目,都應當承擔違約責任。需要注意的是,與《合同法》一般性的規定“承諾生效時合同成立”不同,中標通知書發生法律效力的時間為發出后。
(1)中標人放棄中標項目。
招標人可以沒收投標保證金,實質是雙方約定投標人以這一方式承擔違約責任。如果投標保證金不足以彌補招標人的損失,招標人可以繼續要求中標人賠償損失。
(2)招標人改變中標結果。
除非在招標文件中明確規定,我們不能把投標保證金同時視為招標人的違約金,即投標保證金只有單向的保證投標人不違約的作用。因此,中標人要求招標人承擔賠償損失的責任,只能按照中標人的實際損失進行計算,要求招標人賠償。
3、招標人的告知義務
中標人確定后,招標人不但應當向中標人發出中標通知書,還應當同時將中標結果通知所有未中標的投標人。
例:關于中標通知書發出后的法律效力,下列說法中不正確的是( )。(09真題)
A.招標人與所有未中標的投標人自此不存在任何權利義務關系
B.招標人改變中標結果的,應當依法承擔法律責任
C.中標人放棄中標項目的,應當依法承擔法律責任
D.中標人放棄中標項目,招標人可以沒收其投標保證金
【參考答案】A
(二)否決所有投標
《政府采購法》將否決所有投標稱之為“廢標”。
否決所有投標包括兩種情況:一是所有的投標都不符合招標文件要求,因每個投標均被界定為廢標、被認為無效或不合格,所以,評標委員會否決了所有的投標。二是部分投標被界定為廢標、被認為無效或不合格之后,僅剩余不足3個的有效投標,使得投標明顯缺乏競爭的,違反了招標采購的根本目的,所以,評標委員會可以否決全部投標。
《政府采購法》第36條規定,“在招標采購中,出現下列情形之一的,應予廢標:(1)符合專業條件的供應商或者對招標文件作實質響應的供應商不足三家的;(2)出現影響采購公正的違法、違規行為的;(3)投標人的報價均超過了采購預算,采購人不能支付的;(4)因重大變故,采購任務取消的。廢標后,采購人應當將廢標理由通知所有投標人。
(三)重新招標
投標人少于三個的,招標人應當依照本法重新招標。
依法必須進行招標的項目的所有投標被否決的,招標人應當依照本法重新招標。
例:依法必須招標的工程建設項目,所有投標被否決后,招標人應()。(09真題)
A.協商確定中標候選人
B.要求所有的投標人修改投標文件,再次投標
C.從投標人中指定中標人
D.依法重新招標
【參考答案】D
1、《評標委員會和評標方法暫行規定》:“投標人少于三個或者所有投標被否決的,招標人應當依法重新招標。”
2、《工程建設項目勘察設計招標投標辦法》:(一)資格預審合格的潛在投標人不足三個的;(二)在投標截止時間前提交投標文件的投標人少于三個的;(三)所有投標均被作廢標處理或被否決的;(四)評標委員會否決不合格投標或者界定為廢標后,因有效投標不足三個使得投標明顯缺乏競爭,評標委員會決定否決全部投標的;(五)根據第四十六條規定,同意延長投標有效期的投標人少于三個的。”
例:關于依法必須招標的工程建設項目貨物招標,下列情形中應當依法重新招標的是()。(10真)
A、大部分投標被否決或界定為廢標的
B、經評標委員會評審后有效投標少于3個的
C、在投標截止時間前提交投標文件的投標人多于3個,但招標人實際受理的投標文件少于3個的
D、同意延長投標有效期的投標人少于3個的
【參考答案】D
3、《工程建設項目貨物招標投標辦法》:
①第34條規定:“提交投標文件的投標人少于三個的,招標人應當依法重新招標。重新招標后投標人仍少于三個的,必須招標的工程建設項目,報有關行政監督部門備案后可以不再進行招標,或者對兩家合格投標人進行開標和評標。”
②第28條規定:“同意延長投標有效期的投標人少于三個的,招標人應當重新招標。”
③第41條規定:“評標委員會對所有投標作廢標處理的,或者評標委員會對一部分投標作廢標處理后其他有效投標不足三個使得投標明顯缺乏競爭,決定否決全部投標的,招標人應當重新招標。”
4、《機電產品國際招標投標實施辦法》:
①當投標截止時間到達時,投標人少于3個的應停止開標,并依照本辦法重新組織招標。兩家以上投標人的投標產品為同一家制造商或集成商生產的,按一家投
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