2013年企業(yè)法律顧問(wèn)考試定于10月19、20日舉行，為幫助考生更全面掌握企業(yè)法律顧問(wèn)考試課程知識(shí)點(diǎn)，小編整理了企業(yè)法律顧問(wèn)考試科目《企業(yè)法律實(shí)務(wù)》考點(diǎn)，預(yù)祝考試順利!

十四、強(qiáng)制執(zhí)行程序(二)

(七)執(zhí)行阻卻和執(zhí)行回轉(zhuǎn)

1、 執(zhí)行阻卻

執(zhí)行阻卻是指在執(zhí)行程序中，由于某種情況的發(fā)生，使執(zhí)行程序暫時(shí)不能進(jìn)行，或者無(wú)法進(jìn)行，或者無(wú)需進(jìn)行，這種狀態(tài)稱為執(zhí)行阻卻。

根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，執(zhí)行阻卻有如下情形：

第一， 執(zhí)行異議

執(zhí)行異議，是指在執(zhí)行過(guò)程中，案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出不同意見，主張實(shí)體權(quán)利的行為。

提出執(zhí)行異議必須符合的三個(gè)條件：

①有權(quán)提出執(zhí)行異議的人必須是案外人，不能是本案當(dāng)事人

②異議的客體必須是本案的執(zhí)行標(biāo)的

③必須在執(zhí)行程序結(jié)束之前提出

第二， 執(zhí)行和解

執(zhí)行和解，是指在執(zhí)行程序中，雙方當(dāng)事人就執(zhí)行標(biāo)的物的一部分或者全部自行協(xié)商，互相諒解，自愿達(dá)成協(xié)議，解決爭(zhēng)議，從而結(jié)束執(zhí)行程序的活動(dòng)。

第三， 執(zhí)行擔(dān)保

執(zhí)行擔(dān)保是指在執(zhí)行過(guò)程中，被申請(qǐng)執(zhí)行人或者第三人為了保證生效法律文書確定的義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)而向人民法院提供的保證行為。

執(zhí)行擔(dān)保必須具備的條件是：

①擔(dān)保人的申請(qǐng)必須由被申請(qǐng)執(zhí)行人向人民法院提出

②擔(dān)保的方式，可以由被申請(qǐng)執(zhí)行人向人民法院提供擔(dān)保，也可以由第三人擔(dān)保

③被申請(qǐng)執(zhí)行人的擔(dān)保必須征得申請(qǐng)執(zhí)行人的同意

④必須經(jīng)人民法院的許可

第四， 執(zhí)行中止

執(zhí)行中止，是指在執(zhí)行過(guò)程中，因?yàn)槟撤N特殊情況的發(fā)生而裁定執(zhí)行程序的停止，待情況消失后，再行恢復(fù)執(zhí)行程序的制度。

導(dǎo)致執(zhí)行中止的情況有：

①申請(qǐng)人表示可以延期執(zhí)行

②案外人對(duì)執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)提出確有理由的異議

③作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人承受權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)

④作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人

⑤人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形

第五， 執(zhí)行終結(jié)

執(zhí)行終結(jié)，是指在執(zhí)行過(guò)程中，由于某種法定原因的出現(xiàn)，執(zhí)行程序沒(méi)有必要或不可能繼續(xù)進(jìn)行，裁定結(jié)束執(zhí)行程序的制度。

導(dǎo)致執(zhí)行終結(jié)的原因有：

①申請(qǐng)人撤消申請(qǐng)

②據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤消

③作為被申請(qǐng)執(zhí)行的公民死亡，無(wú)遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無(wú)義務(wù)承擔(dān)人

④追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件的權(quán)利人死亡

⑤作為被申請(qǐng)執(zhí)行人的公民因生活困難無(wú)力償還，無(wú)收入來(lái)源，又喪失勞動(dòng)能力

⑥人民法院認(rèn)為的其他情形

2、 執(zhí)行回轉(zhuǎn)

執(zhí)行回轉(zhuǎn)是指在執(zhí)行結(jié)束后，因執(zhí)行根據(jù)經(jīng)過(guò)法定程序被撤消，以至取得財(cái)產(chǎn)的一方當(dāng)事人，將取得的財(cái)產(chǎn)部分或全部退還給原來(lái)的被申請(qǐng)執(zhí)行人，恢復(fù)至執(zhí)行程序開始前的狀態(tài)的情形。

執(zhí)行回轉(zhuǎn)應(yīng)當(dāng)具備的條件：

第一， 原生效法律文書已被人民法院按照?qǐng)?zhí)行程序執(zhí)行完畢，執(zhí)行程序已終結(jié)

第二， 原作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書被依法撤消

第三， 根據(jù)新作出的法律文書，已經(jīng)被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還

(八)執(zhí)行期限和執(zhí)行監(jiān)督

1、執(zhí)行期限

人民發(fā)芽執(zhí)行生效的法律文書，一般應(yīng)當(dāng)在立案之日起6個(gè)月內(nèi)執(zhí)行結(jié)案。

2、執(zhí)行監(jiān)督

執(zhí)行監(jiān)督，是指當(dāng)事人在執(zhí)行程序中因執(zhí)行法院的執(zhí)行行為遭受侵害時(shí)，向上級(jí)人民法院提出申訴，由上級(jí)法院對(duì)下級(jí)法院存在的問(wèn)題進(jìn)行監(jiān)督的一種程序制度。

例題：下列關(guān)于執(zhí)行中止和執(zhí)行終結(jié)的敘述中，正確的有( )。

A.案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議時(shí)應(yīng)當(dāng)適用執(zhí)行終結(jié)

B.追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件的權(quán)利人死亡時(shí)應(yīng)當(dāng)適用執(zhí)行終結(jié)

C.作為一方當(dāng)事人的法人或其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人時(shí)應(yīng)當(dāng)適用執(zhí)行中止

D.作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無(wú)力償還借款，無(wú)收入來(lái)源，又喪失勞動(dòng)能力時(shí)應(yīng)當(dāng)適用執(zhí)行中止

答案：BC 來(lái)

十五、涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定

(一) 涉外民事訴訟與涉外民事訴訟程序的概念和特點(diǎn)

1、涉外民事訴訟的概念和特點(diǎn)

涉外民事訴訟是指具有涉外因素的民事訴訟。即人民法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人，為解決涉外民商事權(quán)益糾紛所進(jìn)行的訴訟活動(dòng)，以及他們?cè)谠V訟中所形成的各種民事訴訟法律關(guān)系的總和。

界定涉外的三個(gè)因素：

第一， 民事法律關(guān)系主體具有涉外因素

第二， 民事法律關(guān)系內(nèi)容具有涉外因素

第三， 民事法律關(guān)系的客體具有涉外因素

涉外民事訴訟的特征：

第一， 涉外民事訴訟涉及國(guó)家主權(quán)

第二， 涉外民事訴訟可能涉及國(guó)家實(shí)體法的適用

第三， 涉外民事訴訟有時(shí)需要借助國(guó)與國(guó)之間的司法協(xié)助

2、涉外民事訴訟程序的概念和特點(diǎn)

涉外民事訴訟程序是指我國(guó)法院審理、裁判及執(zhí)行涉外民事案件所適用的程序。

其特點(diǎn)為：

第一， 涉外民事訴訟程序之法律根據(jù)具有綜合性

第二， 涉外民事訴訟程序的法律根據(jù)具有開放性

(二) 涉外民事訴訟的一般原則

1、適用我國(guó)民事訴訟法的原則

2、信守國(guó)際條約及參照國(guó)際慣例原則

3、 司法豁免原則

4、 同等原則與對(duì)等原則

5、 使用我國(guó)通用的語(yǔ)言文字原則

6、 委托中國(guó)律師代理訴訟原則

(三) 涉外民事訴訟的管轄

1、涉外民事訴訟管轄的概念

涉外民事訴訟的管轄，是指一國(guó)法院對(duì)具有涉外因素的民事案件的審判權(quán)及各類人民法院對(duì)第一審涉外民事案件的分工和權(quán)限。

其重要意義：

第一，有利于維護(hù)國(guó)家主權(quán)

第二，有利于維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益

第三， 有利于判決在外國(guó)的承認(rèn)和執(zhí)行

2、確定涉外管轄的原則

第一，屬地原則

第二，屬人原則

第三，有效控制原則

我國(guó)確定涉外民事案件管轄權(quán)主要依據(jù)屬地原則

3、涉外民事訴訟管轄的種類

(1)牽連管轄

牽連管轄，是指因訴訟與法院所在地有一定實(shí)際聯(lián)系而確定的管轄。

牽連管轄具有的特點(diǎn)為：

第一，只要訴訟與法院所在地有某種聯(lián)系的，法院就取得管轄權(quán)

第二，訴訟與法院所在第的牽連比較廣泛

(2)協(xié)議管轄

協(xié)議管轄是指涉外民事訴訟的當(dāng)事人在國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易糾紛發(fā)生前或發(fā)生后，書面協(xié)商議定向雙方共同選擇的法院起訴而確定的管轄。

協(xié)議管轄的特點(diǎn)為：

第一，涉外協(xié)議管轄僅限于涉外合同或涉外財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛案件

第二，協(xié)議管轄?wèi)?yīng)當(dāng)采用書面形式

第三，協(xié)議選擇的管轄法院應(yīng)當(dāng)是與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系地點(diǎn)的法院

第四，協(xié)議選擇我國(guó)法院管轄的，不得違反我國(guó)關(guān)于級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定來(lái)源：中大網(wǎng)校

(3)應(yīng)訴管轄

應(yīng)訴管轄，是指涉外案件雙方當(dāng)事人未就管轄問(wèn)題達(dá)成書面協(xié)議，受訴國(guó)法院對(duì)所受理的案件本來(lái)不議定具有管轄權(quán)，但由于被告的應(yīng)訴而推定當(dāng)事人同意其案件由受訴法院管轄所形成的管轄。

(4)專屬管轄

專屬管轄，是指一定范圍內(nèi)的涉外案件只能由我國(guó)的人民法院管轄。

根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，我國(guó)法院對(duì)涉外民事案件專屬管轄的范圍限于：

第一，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同糾紛

第二，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同糾紛

第三，中外合作勘探開發(fā)自然資源合同糾紛

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