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本文主要介紹2012年注冊(cè)資產(chǎn)評(píng)估師考試《經(jīng)濟(jì)法》第十一章 合同法律制度總論的知識(shí)點(diǎn)精講輔導(dǎo)，希望對(duì)您的復(fù)習(xí)有所幫助!!

第二節(jié)　合同的訂立

一、合同訂立的形式

（一）口頭合同形式

（二）書(shū)面合同形式

1.法律、行政法規(guī)規(guī)定和當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。

2.書(shū)面合同形式：合同書(shū)、信件、數(shù)據(jù)電文、確認(rèn)書(shū)。

（三）其他合同形式

1.默示形式：以消極的不作為的方式進(jìn)行的意思表示--只有在法律有特別規(guī)定的情況下才能運(yùn)用。

2.推定形式：從當(dāng)事人的積極行為中，可以推定當(dāng)事人已作了意思表示。

二、合同的內(nèi)容

當(dāng)事人的名稱和住所；標(biāo)的；數(shù)量；質(zhì)量；價(jià)款或者報(bào)酬；履行期限、地點(diǎn)和方式；違約責(zé)任；解決爭(zhēng)議的方法。

三、合同訂立的方式

（一）要約

1.要約的概念

（1）要約：希望和他人訂立合同的意思表示。

符合下列規(guī)定：①內(nèi)容具體確定；②表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

（2）要約邀請(qǐng)：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。

商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。如懸賞廣告，則視為要約。

【注意1】如果缺少某一主要條款（如數(shù)量、價(jià)款），屬于要約邀請(qǐng)。

【注意2】要約邀請(qǐng)沒(méi)有法律約束力。比如"欲購(gòu)從速，數(shù)量有限"。

2.要約的生效--到達(dá)主義

要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同：

（1）收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；--無(wú)論是否閱讀

（2）未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。

3.要約的撤回和撤銷

（1）撤回

撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

（2）撤銷

撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人，但下列情形下的要約不得撤銷：

①要約人確定了承諾期限的；

②以其他形式明示要約不可撤銷的；

③受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

【例題·單選題】（2008）除法律另有規(guī)定外，要約人發(fā)出要約后，可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在（ ）到達(dá)受要約人。

A.要約到達(dá)受要約人之前

B.要約到達(dá)受要約人的同時(shí)

C.受要約人發(fā)出承諾通知之前

D.受要約人發(fā)出承諾通知之時(shí)

『正確答案』C

4.要約的失效

（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；

（2）要約人依法撤銷要約；

（3）承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾；

（4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更。

【例題·單選題】甲公司于6月10日向乙公司發(fā)出要約訂購(gòu)一批紅木，要求乙公司于6月15日前答復(fù)。6月12日，甲公司欲改向丙公司訂購(gòu)紅木，遂向乙公司發(fā)出撤銷要約的信件，于6月14日到達(dá)乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回復(fù)，乙公司表示紅木缺貨，問(wèn)甲公司能否用杉木代替。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，甲公司的要約失效的時(shí)間為（ ）。

A.6月12日 B.6月13日

C.6月14日 D.6月15日

『正確答案』B

『答案解析』乙公司對(duì)原要約內(nèi)容作了實(shí)質(zhì)性變更，原要約失效。

（二）承諾

1.承諾期限: 承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒(méi)有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：

（1）要約以對(duì)話方式做出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)做出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外。

（2）要約以非對(duì)話方式做出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

①要約以信件作出的，承諾期限自信件載明的日期開(kāi)始計(jì)算；信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開(kāi)始計(jì)算。

②要約以電話、傳真等方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開(kāi)始計(jì)算。

2.承諾的生效--到達(dá)主義

承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求做出承諾的行為時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時(shí)間適用《合同法》關(guān)于要約到達(dá)受要約人時(shí)間的規(guī)定。

3.承諾的撤回

撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

【注意】承諾不存在撤銷。

4.新要約

（1）受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效以外，為新要約。

受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

（2）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。

有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。

承諾對(duì)要約的內(nèi)容做出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容做出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

四、合同的成立

承諾生效時(shí)合同成立。

1.當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。

2.當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)。簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。

3.采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定確定。

4.當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。（約定簽訂地或者蓋章地點(diǎn)不符的，按約定地；沒(méi)約定，按照最后簽字地）

5.實(shí)際履行原則

（1）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

（2）采用合同書(shū)形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

【例題·單選題】2009年4月30日，甲以手機(jī)短信形式向乙發(fā)出購(gòu)買一臺(tái)筆記本電腦的要約，乙于當(dāng)日回短信同意要約。但由于"五一"期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個(gè)人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復(fù)乙"短信收到"。甲乙之間買賣合同的成立時(shí)間是（ ）。

A.2009年4月30日

B.2009年5月3日

C.2009年5月8日

D.2009年5月9日

『正確答案』B

五、合同的格式條款

1.法定要求：格式條款具有《合同法》規(guī)定的導(dǎo)致合同無(wú)效的情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。

【注意】無(wú)效合同的情況見(jiàn)教材338頁(yè)

（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益的。

（2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益。

（3）以合法形式掩蓋非法目的。

（4）損害社會(huì)公共利益。

（5）違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

2.對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋。

格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

【例題·多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于無(wú)效格式條款的有（ ）。

A.有兩種以上解釋的格式條款

B.惡意串通損害國(guó)家利益的格式條款

C.損害社會(huì)公共利益的格式條款

D.違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的格式條款

E.提供格式條款一方加重對(duì)方責(zé)任的格式條款

『正確答案』BCDE

【例題·單選題】根據(jù)《合同法》，有關(guān)格式條款的下列說(shuō)法，正確的是（ ）。

A.格式條款是當(dāng)事人雙方協(xié)商一致的條款

B.對(duì)格式條款理解發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)按條款提供方的理解予以解釋

C.格式條款和非格式條款不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用格式條款

D.提供格式條款一方在條款中排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效

『正確答案』D

六、締約過(guò)失責(zé)任

1.定義：締約過(guò)失責(zé)任是指當(dāng)事人因有過(guò)錯(cuò)而違反了締約過(guò)程中的先合同義務(wù)，使另一方遭受損失時(shí)，應(yīng)依法承擔(dān)的法律責(zé)任（賠償責(zé)任）。

2.情形：（選擇題）

（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；

（3）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

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（責(zé)任編輯：中大編輯）

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