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第二章　企業(yè)與公司法律制度

【考點(diǎn)1】企業(yè)的分類

按企業(yè)是否具有法人資格為標(biāo)準(zhǔn)，可以將企業(yè)劃分為法人企業(yè)(有限責(zé)任公司、股份有限公司、國(guó)有獨(dú)資公司、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè))和非法人企業(yè)(個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和不具有法人資格的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè))兩大類。

【考點(diǎn)2】合伙企業(yè)的概念

1.合伙企業(yè)是契約式組織。——不具有法人資格

2.普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。

3.合伙企業(yè)人員結(jié)構(gòu)相對(duì)穩(wěn)定，普通合伙人變動(dòng)不自由。

【考點(diǎn)3】合伙企業(yè)的設(shè)立

1.有兩個(gè)以上普通合伙人

A.普通合伙人可以是自然人、法人和其他組織。

B.普通合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。

C.國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。2.有書面合伙協(xié)議

3.各合伙人認(rèn)繳或者實(shí)繳的出資

(1)普通合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可用勞務(wù)出資(評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定)。

4.有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所：標(biāo)明“普通合伙”字樣

【考點(diǎn)4】合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)

1.合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)

(1)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)由合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn)構(gòu)成。

(2)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于出資人財(cái)產(chǎn)，合伙人將其出資投入合伙企業(yè)后，便喪失了對(duì)該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。

(3)合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗善意第三人。

2.普通合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓：對(duì)外同意，對(duì)內(nèi)通知

注意：合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán);但是合伙協(xié)議另有約定的除外。

3.出質(zhì)：合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

【考點(diǎn)5】合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行

1.合伙事務(wù)執(zhí)行的形式

(1)合伙事務(wù)可以由全體普通合伙人共同執(zhí)行;也可以委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)普通合伙人執(zhí)行。(2)執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對(duì)外“代表”合伙企業(yè)

2.必須經(jīng)全體合伙人一致同意：①改變合伙企業(yè)的名稱;②改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn);③處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn);④轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利;⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保;⑥聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員;⑦修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議;⑧普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額;⑨普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍蛘哂邢藓匣锶宿D(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶刷馄胀ê匣锶艘云湓诤匣锲髽I(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的

3.通知的情況：(1)普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額(2)有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。

4.義務(wù)

(1)合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。——絕對(duì)規(guī)定

(2)除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本企業(yè)進(jìn)行交易。

5.損益分配(約定——協(xié)商——實(shí)繳——平均)

不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

【考點(diǎn)6】合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

1.合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。

2.合伙企業(yè)的債務(wù)：先企業(yè)后個(gè)人，對(duì)外連帶，對(duì)內(nèi)按份

3.合伙人(個(gè)人)的債務(wù)

(1)合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵消其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù);也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

(2)合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。

(3)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán);其他合伙人未購買，又不同意將該財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依法為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算

【考點(diǎn)7】合伙企業(yè)的入伙、退伙

1.入伙——入伙前后都承擔(dān)

(1)新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。

(2)新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

2.退伙——退伙只對(duì)前承擔(dān)

退伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

3.退伙條件

【注意】普通合伙人喪失民事行為能力不一定導(dǎo)致當(dāng)然退伙。

4.退伙的財(cái)產(chǎn)處理

(1)退伙人對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。(2)合伙人財(cái)產(chǎn)的繼承——并不必然導(dǎo)致成為普通合伙人

有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額：

①繼承人不愿意成為合伙人;

②法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格;

③合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。

合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。

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