二、證券法概述

(一) 證券法的概念

證券法有廣義和狹義之分：狹義的證券法，專指《證券法》。廣義的證券法，是指調(diào)整證券發(fā)行與交易活動中以及證券監(jiān)管過程中所發(fā)生的社會關系的法律規(guī)范的總稱。

證券法調(diào)整的社會關系，包括發(fā)生在證券發(fā)行人、證券投資者、證券中介機構以及證券交易所、證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)管機構之間的證券發(fā)行關系、證券交易關系、證券中介服務關系、證券統(tǒng)一監(jiān)管關系以及證券自律性管理關系等。

(二) 證券法的法律淵源

證券法的法律淵源，包括《證券法》統(tǒng)轄下一系列有關證券發(fā)行、交易和監(jiān)管的法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件。

1. 法律，包括《證券法》、《公司法》和《證券投資基金法》等。

2. 行政法規(guī)，包括《期貨交易管理條例》、《證券公司監(jiān)督管理條例》和《證券公司風險處置條例》等。

3. 部門規(guī)章、規(guī)范性文件，主要由中國證券監(jiān)督管理委員會(以下簡稱證監(jiān)會)制定，包括《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》、《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《證券發(fā)行與承銷管理辦法》、《上市公司信息披露管理辦法》、《上市公司收購管理辦法》、《證券期貨規(guī)章制定程序規(guī)定》等。

(三) 證券法適用的對象

《證券法》原則上適用于在中國境內(nèi)發(fā)行和上市交易的各類證券品種：

1. 《證券法》適用于在中國境內(nèi)，股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易;《證券法》未規(guī)定的，適用《公司法》和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

2. 《證券法》適用于政府債券、證券投資基金份額的上市交易;其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定，如《證券投資基金法》等。

3. 證券衍生品種發(fā)行、交易的管理辦法，由國務院依照《證券法》的原則規(guī)定，如《期貨交易管理條例》等。

4. 境內(nèi)公司股票以外幣認購和交易的，由國務院另行規(guī)定具體辦法，如《國務院關于股份有限公司境內(nèi)上市外資股的規(guī)定》(1995)。

《證券法》主要規(guī)范境內(nèi)發(fā)行和上市交易的證券品種，據(jù)此，首次公開發(fā)行股票、公開發(fā)行公司債券、上市公司發(fā)行新股和可轉換公司債券均需獲得中國證監(jiān)會的核準，國債、金融債、企業(yè)債的發(fā)行由其他政府主管部門負責核準;股票、可轉換公司債券、公司債券、國債、企業(yè)債的上市交易由證券交易所進行核準和監(jiān)督。對境內(nèi)企業(yè)到境外發(fā)行證券或將其證券在境外上市交易，《證券法》規(guī)定：“境內(nèi)企業(yè)直接或者間接到境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易，必須經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構依照國務院的規(guī)定批準。”具體有兩種情況：

1. 境內(nèi)注冊的股份有限公司發(fā)行境外上市外資股并到境外上市：此類公司到境外發(fā)行股票均由中國證監(jiān)會批準。

2. 境外注冊的中資控股上市公司：此類公司在境外上市視情況不同需取得中國證監(jiān)會的批準或事后到中國證監(jiān)會備案。向中國證監(jiān)會申請到境外首次公開發(fā)行股票的企業(yè)，由中國證監(jiān)會就有關事宜征求投資主管部門或其他有關部門的意見。有關部門如無不同意見，中國證監(jiān)會即對企業(yè)的申請材料依法阿進行審查。

三、證券法的基本原則

證券法的基本原則是證券法的基本精神的體現(xiàn)，是證券發(fā)行、證券交易和證券監(jiān)管都必須遵循的最基本的準則。它貫穿于證券立法、執(zhí)法和司法活動的始終。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，在證券發(fā)行、交易和監(jiān)管中，應當遵循以下六大原則：

(一) 公開、公平、公正原則

《證券法》規(guī)定：“證券的發(fā)行、交易活動，必須實行公開、公平、公正的原則。”

其中，公開原則是證券發(fā)行、交易制度的核心，只有以公開為基礎，才能實現(xiàn)公平和公正。

1. 公開原則，是指有關證券發(fā)行、交易的信息要公開，讓投資者在充分了解真實情況的基礎上自行作出投資決策。貫徹公開原則的基本要求是，公開的信息必須真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。公開的形式包括向社會公告，將有關信息刊登在保值或刊物上，將有關資料置備于有關場所。供公眾隨時查閱等。

2. 公平原則。是指證券市場的所有參與者在法律上都具有平等地位，在市場中機會平等。貫徹公平原則的基本要求是，投資者能夠公平地參與競爭、公平地面對機會和風險。

3. 公正原則，是指證券的發(fā)行、交易活動執(zhí)行統(tǒng)一的規(guī)則，適用統(tǒng)一的規(guī)范。貫徹公正原則的基本要求是，證券市場參與者的合法權益受法律保護，違法行為同樣受法律制裁。

(二) 自愿、有償、誠實信用原則

《證券法》規(guī)定：“證券發(fā)行、交易活動的當事人具有平等的法律地位，應當遵守自愿、有償、誠實信用的原則。”

1. 自愿原則，是指當事人有權按照自己的意愿參與證券發(fā)行與證券交易活動，任何機構、組織或個人都不得非法干預，任何一方都不得把自己的意志強加給對方。

2. 有償原則，是指在證券發(fā)行和交易活動中，一方當事人不得無償占有他方當事人的財產(chǎn)和勞動。

3. 誠實信用原則，是指有關各方當事人應當自覺遵守社會公德，參與民事活動要誠實守信、客觀公正、信守承諾，不弄虛作假，不欺人騙人。

(三) 遵守法律、行政法規(guī)原則

《證券法》規(guī)定：“證券的發(fā)行、交易活動，必須遵守法律、行政法規(guī);禁止欺詐、內(nèi)幕交易和操縱證券市場的行為。”這一原則得到《證券法》的具體規(guī)則的充分貫徹。

(四) 分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理原則

《證券法》規(guī)定：“證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)、保險業(yè)實行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理，證券公司與銀行、信托、保險業(yè)務機構分別設立。國家另有規(guī)定的除外。”

(五) 保護投資者的合法權益原則

“保護投資者的合法權益”是《證券法》的立法宗旨之一。證券市場的發(fā)展必須依靠社會公眾的支持，投資者的熱情和信心是證券市場穩(wěn)健發(fā)展的重要保證。保護投資者合法權益也是國際證監(jiān)會組織(IOSCO)的《證券監(jiān)管目標與原則》(1998)明確確立的證券監(jiān)管的三個目標中的首要目標。

為了切實保護投資者的合法權益，《證券法》規(guī)定：“國家設立證券投資者保護基金。證券投資者保護基金由證券公司繳納的資金及其他依法籌集的資金組成，其籌集、管理和使用的具體辦法由國務院規(guī)定。”證券法中的具體規(guī)則，諸如發(fā)行上市保薦、控股股東、實際控制人、高管人員誠信義務與責任、關聯(lián)融資、擔保的限制、證券投資者保護基金、信息披露、禁止證券欺詐行為等，均貫徹了保護投資者的合法權益原則。

(六) 監(jiān)督管理與自律管理相結合原則

《證券法》規(guī)定：“國務院證券監(jiān)督管理機構依法對全國證券市場實行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理。”“國務院證券監(jiān)督管理機構根據(jù)需要可以設立派出機構，按照授權履行監(jiān)督管理職責。”“在國家對證券發(fā)行、交易活動實行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理的前提下，依法設立證券業(yè)協(xié)會，實行自律性管理。”“國家審計機關依法對證券交易所、證券公司、證券登記接縱然稱霸、證券監(jiān)督管理機構進行審計監(jiān)督。”

我國對證券市場的管理包括國家統(tǒng)一監(jiān)管與行業(yè)自律管理。兩者在主體、性質、依據(jù)、范圍、手段等方面均有不同，兩者相結合，既有利于維護國家統(tǒng)一監(jiān)管的權威性，又有利于發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的積極作用。

四、證券發(fā)行、交易有關的機構

《證券法》規(guī)定了與證券發(fā)行、交易有關的六大機構，包括證券交易所、證券公司、證券登記結算機構、證券交易服務機構、證券業(yè)協(xié)會和證券監(jiān)督管理機構。

(一) 證券交易所

1. 證券交易所的概念

證券交易所是為證券集中交易提供場所和設施，組織和監(jiān)督證券交易，實行自律管理的法人。

按照證券交易所的組織形式不同，證券交易所可以分為會員制證券交易所和公司制證券交易所兩類。會員制證券交易所是非營利性的法人組織;公司制證券交易所是以公司形式出現(xiàn)的營利性法人。《證券法》規(guī)定，進入證券交易所參與集中交易的，必須是證券交易所的會員。我國實行會員制，上交所、深交所在章程中規(guī)定其為“實行自律管理的會員制法人”。

投資者應當與證券公司簽訂證券交易委托協(xié)議，并在證券公司開立證券交易賬戶，以書面、電話以及其他方式，委托該證券公司代其買賣證券。

證券公司根據(jù)投資者的委托，按照證券交易規(guī)則提出交易申報，參與證券交易所場內(nèi)的集中交易，并根據(jù)交易結果承擔相應的清算交收責任。按照依法制定的交易規(guī)則進行的交易，不得改變其交易結果。在證券交易所內(nèi)從事證券交易的人員，違反證券交易所有關交易規(guī)則的，由證券交易所給予紀律處分;對情節(jié)嚴重的，撤銷其資格，禁止其入場進行證券交易。

2. 證券交易所的設立和解散

證券交易所的設立和解散，由國務院決定。

申請設立證券交易所，首先由中國證監(jiān)會進行審核，再報國務院進行批準。

設立證券交易所必須制定章程。證券交易所章程的制定和修改，必須經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構批準。

證券交易所必須在其名稱中標明證券交易所字樣。其他任何單位或者個人不得使用證券交易所或者近似的名稱。

3. 證券交易所的組織機構

會員大會是證券交易所的權力機構，決定證券交易所的重大問題。證券交易所可以自行支配的各項費用收入，應當首先用于保證其證券交易場所和設施的正常運行并逐步改善。實行會員制的證券交易所的財產(chǎn)積累歸會員所有，其權益由會員共同享有，在其存續(xù)期間，不得將其財產(chǎn)積累分配給會員。證券交易所設理事會。證券交易所設總經(jīng)理一人，由國務院證券監(jiān)督管理機構任免。

有下列情形之一的，不得擔任證券交易所的負責人：

(1) 因違法行為或者違紀行為被解除職務的證券交易所、證券登記結算機構的負責人或者證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，自被解除職務之日起未逾5年。

(2) 因違法行為或者違紀行為被撤銷資格的律師、注冊會計師或者投資咨詢機構、財務顧問機構、資信評級機構、資產(chǎn)評估機構、驗證機構的專業(yè)人員，自被撤銷資格之日起未逾5年。

(3) 無民事行為能力或者限制民事行為能力。

(4) 因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾5年。

(5) 擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結之日起未逾3年。

(6) 擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。

(7) 個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。

4. 證券交易所的職責

(1) 證券交易所應當為組織公平的集中交易提供保障，公布證券交易即時行情，并按交易日制作證券市場行情表，予以公布。未經(jīng)證券交易所許可，任何單位和個人不得發(fā)布證券交易即時行情。

(2) 證券交易所有權依照法律、行政法規(guī)，以及國務院證券監(jiān)督管理機構的規(guī)定，辦理股票、公司債券的暫停上市、恢復上市或者終止上市的事務。

(3) 因突發(fā)性事件而影響證券交易的正常進行時，證券交易所可以采取技術性停牌的措施;因不可抗力的突發(fā)性事件或者為維護證券交易的正常秩序，證券交易所可以決定臨時停市。證券交易所采取技術性停牌或者決定臨時停市，必須及時報告國務院證券監(jiān)督管理機構。

(4) 證券交易所對證券交易實行實時監(jiān)控，并按照國務院證券監(jiān)督管理機構的要求，對異常交易的情況提出報告。證券交易所應當對上市公司及相關信息披露義務人披露信息進行監(jiān)督，督促其依法及時、準確地披露信息。證券交易所根據(jù)需要，可以對出現(xiàn)重大異常交易情況的證券賬戶限制交易，并報國務院證券監(jiān)督管理機構備案。

(5) 證券交易所應當從其收取的交易費用和會員費、席位費中提取一定比例的金額設立風險基金。風險基金由證券交易所理事會管理。證券交易所應當將收存的風險基金存入開戶銀行專門賬戶，不得擅自使用。

(6) 證券交易所依照證券法律、行政法規(guī)制定上市規(guī)則、交易規(guī)則、會員管理規(guī)則和其他有關規(guī)則，并報國務院證券監(jiān)督管理機構批準。

(二) 證券公司

證券公司，是指依法成立、經(jīng)營證券業(yè)務以及相關業(yè)務的機構。設立證券公司，必須經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構審查批準。未經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構批準，任何單位和個人不得經(jīng)營證券業(yè)務。證券公司，是指依照《公司法》和《證券法》規(guī)定設立的經(jīng)營證券業(yè)務的有限責任公司或者股份有限公司。證券公司必須在其名稱中標明證券有限責任公司或者證券股份有限公司字樣。

1. 證券公司的業(yè)務范圍

經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構批準，證券公司可以經(jīng)營下列部分或者全部業(yè)務：(1) 證券經(jīng)紀;(2) 證券投資咨詢;(3) 與證券交易、證券投資活動有關的財務顧問;(4) 證券承銷與保薦;(5) 證券自營;(6) 證券資產(chǎn)管理;(7) 其他證券業(yè)務。

證券公司應當自領取營業(yè)執(zhí)照之日起15日內(nèi)，向國務院證券監(jiān)督管理機構申請經(jīng)營證券業(yè)務許可證。未取得經(jīng)營證券業(yè)務許可證的證券公司不得經(jīng)營證券業(yè)務。

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（責任編輯：xll）

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