(六) 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的期限、解散和清算

1. 合營(yíng)企業(yè)的期限

合營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)期限，是指合營(yíng)各方根據(jù)中國(guó)的法律、行政法規(guī)的規(guī)定和合營(yíng)企業(yè)經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的期望，在合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同或者章程中對(duì)合營(yíng)企業(yè)存續(xù)期間的規(guī)定。有關(guān)合營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)期限的具體規(guī)定如下：

(1) 舉辦的合營(yíng)企業(yè)屬于下列行業(yè)的，合營(yíng)各方應(yīng)當(dāng)依照國(guó)家有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合營(yíng)合同中約定合營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)期限。這些行業(yè)包括：① 服務(wù)性行業(yè)的，如飯店、公寓、寫(xiě)字樓、娛樂(lè)、飲食、出租汽車(chē)、彩擴(kuò)、洗相、維修、咨詢(xún)等;② 從事土地開(kāi)發(fā)及經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)的;③ 從事資源勘查開(kāi)發(fā)的;④ 國(guó)家規(guī)定限制投資項(xiàng)目的;⑤ 國(guó)家其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營(yíng)期限的。

合營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)期限，一般項(xiàng)目原則上為10年至30年。投資大、建設(shè)周期長(zhǎng)、資金利用率低的項(xiàng)目以及外國(guó)合營(yíng)者提高先進(jìn)技術(shù)或者關(guān)鍵技術(shù)生產(chǎn)尖端產(chǎn)品的項(xiàng)目，或者在國(guó)際上有競(jìng)爭(zhēng)能力的產(chǎn)品的項(xiàng)目，其合營(yíng)期限可以延長(zhǎng)到50年。經(jīng)國(guó)務(wù)院特別批準(zhǔn)的，可以在50年以上。

(2) 對(duì)于屬于國(guó)家規(guī)定鼓勵(lì)投資和允許投資項(xiàng)目的合營(yíng)企業(yè)，除上述行業(yè)外，合營(yíng)各方可以在合營(yíng)協(xié)議、合同中約定合營(yíng)期限，也可以不約定合營(yíng)期限。

(3) 約定合營(yíng)期限的合營(yíng)企業(yè)，合營(yíng)各方同意延長(zhǎng)合營(yíng)期限的，應(yīng)當(dāng)在距合營(yíng)期限屆滿6個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請(qǐng)之日起1個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。經(jīng)批準(zhǔn)，合營(yíng)期限可以延長(zhǎng)。合營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方如一致同意將合營(yíng)合同中約定的合營(yíng)期限條款修改為不約定合營(yíng)期限的條款，應(yīng)提出申請(qǐng)，報(bào)原審批機(jī)關(guān)審查。原審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到上述申請(qǐng)文件之日起90日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。

2. 合營(yíng)企業(yè)的解散

根據(jù)《和外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》及其實(shí)施條例的規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)在下列情況下解散：(1) 合營(yíng)期限屆滿。合營(yíng)企業(yè)合同或章程確定的合營(yíng)期限已經(jīng)到期，而投資各方又無(wú)意繼續(xù)延長(zhǎng)合營(yíng)期限，則合營(yíng)企業(yè)解散。(2) 合營(yíng)企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無(wú)力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。(3) 合營(yíng)一方不履行合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。(4) 因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)等不可抗力遭受?chē)?yán)重?fù)p失，無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。(5) 合營(yíng)企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營(yíng)目的，同時(shí)又無(wú)發(fā)展前途。(6) 合營(yíng)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。

上述第(2)、(4)、(5)、(6)項(xiàng)情況發(fā)生的，由董事會(huì)提出解散申請(qǐng)書(shū)，報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。第(3)項(xiàng)情況發(fā)生的，由履行合同的一方提出申請(qǐng)，報(bào)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，企業(yè)無(wú)力償還到期債務(wù)的，企業(yè)債權(quán)人可以向法院申請(qǐng)宣告該企業(yè)破產(chǎn);企業(yè)也可以自行申請(qǐng)破產(chǎn)。法院宣告企業(yè)破產(chǎn)后，企業(yè)應(yīng)予解散。

3. 合營(yíng)企業(yè)的清算

合營(yíng)企業(yè)宣告解散時(shí)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算。除企業(yè)破產(chǎn)清算應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律規(guī)定的程序進(jìn)行清算外，合營(yíng)企業(yè)的清算應(yīng)當(dāng)按照《外商投資企業(yè)清算辦法》和《公司法》等規(guī)定成立清算委員會(huì)，由清算委員會(huì)負(fù)責(zé)清算事宜。

清算委員會(huì)的成員一般應(yīng)當(dāng)在合營(yíng)企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任或者不適合擔(dān)任清算委員會(huì)成員時(shí)，合營(yíng)企業(yè)可以聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師擔(dān)任。審批機(jī)關(guān)認(rèn)為必要時(shí)，可以派人進(jìn)行監(jiān)督。

清算委員會(huì)的任務(wù)主要有：(1) 對(duì)合營(yíng)企業(yè)財(cái)產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行全面清查;(2) 編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)目錄，提出財(cái)產(chǎn)作價(jià)依據(jù)，制定清算方案;(3) 履行企業(yè)償債義務(wù)。清算委員會(huì)制訂的清算方案經(jīng)董事會(huì)通過(guò)后，由清算委員會(huì)代合營(yíng)企業(yè)履行償債義務(wù)，償債順序按照國(guó)家有關(guān)法律和行政法規(guī)執(zhí)行;(4) 清算期間，清算委員會(huì)代表該合營(yíng)企業(yè)起訴或者應(yīng)訴。

合營(yíng)企業(yè)以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。合營(yíng)企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)按照合營(yíng)各方的出資比例進(jìn)行分配，但合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同、章程另有規(guī)定的除外。合營(yíng)企業(yè)解散時(shí)，其資產(chǎn)凈額或者剩余財(cái)產(chǎn)減除企業(yè)未分配利潤(rùn)、各項(xiàng)基金和清算費(fèi)用后的余額，超過(guò)實(shí)繳資本的部分為清算所得，應(yīng)當(dāng)依法繳納所得稅。

合營(yíng)企業(yè)的清算工作結(jié)束后，由清算委員會(huì)提出清算結(jié)束報(bào)告，提請(qǐng)董事會(huì)會(huì)議通過(guò)后，報(bào)告審批機(jī)關(guān)，并向登記管理機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記手續(xù)，繳銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

三、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度

(一) 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立

1. 設(shè)立合作企業(yè)的條件

在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)(簡(jiǎn)稱(chēng)合作企業(yè))，應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家的發(fā)展政策和產(chǎn)業(yè)政策，遵守國(guó)家關(guān)于指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定。根據(jù)《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定，國(guó)家鼓勵(lì)舉辦的合作企業(yè)是：(1) 產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。是指企業(yè)產(chǎn)品主要用于出口創(chuàng)匯的生產(chǎn)型合作企業(yè)。(2) 技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)。是指外國(guó)合作者提供先進(jìn)技術(shù)，從事新產(chǎn)品的開(kāi)發(fā)，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品升級(jí)換代，以增加出口創(chuàng)匯或者替代進(jìn)口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。

2. 設(shè)立合作企業(yè)的法律程序

(1) 由中國(guó)合作者向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)報(bào)送有關(guān)文件。這些文件包括：設(shè)立合作企業(yè)的項(xiàng)目建議書(shū);合作各方共同編制的可行性研究報(bào)告;合作企業(yè)協(xié)議、合同、章程;合作各方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照或注冊(cè)登記證明、資信證明及法定代表人的有效證明文件，外國(guó)合作者是自然人的，應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)身份、履歷和資信情況的有效證明文件;合作各方協(xié)商確定的合作企業(yè)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事或者聯(lián)合管理委員會(huì)主任、副主任、委員的人選名單;審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)要求報(bào)送的其他文件。

(2) 審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到規(guī)定的全部文件之日起45日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)認(rèn)為報(bào)送的文件不全或者有不當(dāng)之處的，有權(quán)要求合作各方在指定期間內(nèi)補(bǔ)全或修正。

(3) 辦理工商登記。批準(zhǔn)設(shè)立的合作企業(yè)依法向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。合作企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合作企業(yè)的成立日期。

以上所稱(chēng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)，是指商務(wù)部或者省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)。

(二) 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本與投資、合作條件

1. 合作企業(yè)的注冊(cè)資本

合作企業(yè)的注冊(cè)資本，是指為設(shè)立合作企業(yè)，在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的合作各方認(rèn)繳的出資額之和。注冊(cè)資本可以用人民幣表示，也可以用合作各方約定的一種可自由兌換的外幣表示。合作企業(yè)的注冊(cè)資本在合作期限內(nèi)不得減少。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

合作企業(yè)的投資總額，是指按照合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模，需要投入的資金總和。合作企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額的比例，參照中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本與投資總額比例的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

2. 合作企業(yè)的投資和合作條件

(1) 合作各方的出資方式。合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以是實(shí)物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)有技術(shù)、土地使用權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)利。合作各方應(yīng)當(dāng)以其自有的財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利作為投資或者提供合作條件，對(duì)該投資或者提供的合作條件不得設(shè)置抵押或者其他形式的擔(dān)保。中國(guó)合作者的投資或者提供的合作條件，屬于國(guó)有資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。

(2) 合作各方的出資比例。在依法取得中國(guó)法人資格的合作企業(yè)中，外國(guó)合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊(cè)資本的25%;在不具有法人資格的合作企業(yè)中，對(duì)合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由國(guó)務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門(mén)確定。

(3) 合作各方的出資期限。合作各方應(yīng)當(dāng)根據(jù)合作企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合作企業(yè)合同中約定合作各方向合作企業(yè)投資或提供合作條件的期限。合作各方未按照合同約定繳納投資或者提供合作條件的，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)限期要求其履行;限期屆滿仍未履行的，審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)合作企業(yè)的批準(zhǔn)證書(shū)，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)?shù)蹁N(xiāo)合作企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，并予以公告。

未按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的一方，應(yīng)當(dāng)向已繳納投資或者提供合作條件的他方承擔(dān)違約責(zé)任。

合作各方繳納投資或者提供合作條件后，應(yīng)當(dāng)由中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證并出具驗(yàn)資報(bào)告，由合作企業(yè)據(jù)以發(fā)給合作各方出資證明書(shū)。出資證明書(shū)應(yīng)當(dāng)抄送審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)及工商行政管理機(jī)關(guān)。

(4) 合作各方的出資轉(zhuǎn)讓。合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓屬于其在合作企業(yè)合同中全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書(shū)面同意，并報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到有關(guān)轉(zhuǎn)讓文件之日起30日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。

(三) 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)

1. 合作企業(yè)的組織形式

合作企業(yè)可以申請(qǐng)為具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請(qǐng)為不具有法人資格的合作企業(yè)。具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司。除合作企業(yè)合同另有約定外，合作各方對(duì)合作企業(yè)承擔(dān)的責(zé)任以其投資或者提供的合作條件為限。合作企業(yè)以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。合作各方依照中國(guó)民事法律的有關(guān)規(guī)定，承擔(dān)民事責(zé)任。

2. 合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

合作企業(yè)在組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置上由較大的靈活性，同合營(yíng)企業(yè)相比有很大的區(qū)別。

具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會(huì);不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會(huì)。董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)是合作企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，按照合作企業(yè)章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問(wèn)題。

董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)成員不得少于3人，其名額的分配由中外合作者參照其投資或者提供的合作條件協(xié)商確定。董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)成員由合作各方自行委派或者撤換。董事會(huì)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)或者聯(lián)合管理委員會(huì)主任、副主任的產(chǎn)生辦法由合作企業(yè)章程規(guī)定;中外合作者一方擔(dān)任董事長(zhǎng)、主任的，副董事長(zhǎng)、副主任由他方擔(dān)任。董事長(zhǎng)或者主任是合作企業(yè)的法定代表人。董事長(zhǎng)或者主任因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)授權(quán)副董事長(zhǎng)、副主任或者其他董事、委員對(duì)外代表合作企業(yè)。董事或者委員的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，但是每屆任期不得超過(guò)3年。董事或者委員任期屆滿，委派方繼續(xù)為人的，可以連任。

董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議每年至少召開(kāi)1次，由董事長(zhǎng)或者主任召集并主持。董事長(zhǎng)或者主任因特殊情況不能履行職務(wù)時(shí)，由董事長(zhǎng)或者主任指定副董事長(zhǎng)、副主任或者其他董事、委員召集并主持。1/3以上董事或者委員可以提議召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議。董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)有2/3以上董事或者委員出席方能舉行。不能出席董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合委員會(huì)會(huì)議的董事或者委員，應(yīng)當(dāng)書(shū)面委托他人代表其出席和表決。董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合委員會(huì)會(huì)議作出決議，須經(jīng)全體董事或者委員的過(guò)半數(shù)通過(guò)。董事或者委員無(wú)正當(dāng)理由不參加又不委托他人代表其參加董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議的，視為出席會(huì)議并在表決中棄權(quán)。召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)在會(huì)議召開(kāi)的10天前通知全體董事或者委員。董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)也可以用通訊的方式作出決議。

下列事項(xiàng)由出席董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議的董事或者委員一致通過(guò)，方可作出決議：(1) 合作企業(yè)章程的修改;(2) 合作企業(yè)注冊(cè)資本的增加或者減少;(3) 合作企業(yè)的解散;(4) 合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押;(5) 合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式;(6) 合作各方約定由董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議一致通過(guò)方可作出決議的其他事項(xiàng)。

合作企業(yè)設(shè)總經(jīng)理1人，負(fù)責(zé)合作企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)管理工作，對(duì)董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)負(fù)責(zé)。合作企業(yè)的總經(jīng)理由董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)聘任、解聘。總經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員可以由中國(guó)公民擔(dān)任，也可以由外國(guó)公民擔(dān)任。經(jīng)董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)聘任，董事或者委員可以兼任合作企業(yè)的總經(jīng)理或者其他高級(jí)管理職務(wù)。

合作企業(yè)成立后委托合作各方以外的他人經(jīng)營(yíng)管理的，必須經(jīng)董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)一致同意，并應(yīng)當(dāng)與被委托人簽訂經(jīng)營(yíng)管理合同。

2012年中級(jí)會(huì)計(jì)師考試科目經(jīng)濟(jì)法強(qiáng)化講義第一章匯總

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