被6个男人灌了一夜精子_欧美chengren_欧美精品亚洲网站_女女互磨高h文

第二節(jié) 法律的要素

大綱要求：

一、法律規(guī)范

二、法律原則

三、法律概念

考點：完整的法律規(guī)范——邏輯性規(guī)范的內在結構05年 06年 07年 08年

法律規(guī)范的種類06年 09年13年

專門化規(guī)范09年

重點：法律原則

難點：法律規(guī)范

知識點一：法律規(guī)范（必考點）

法律規(guī)范的結構

1、完整的法律規(guī)范------邏輯性規(guī)范的內在結構（構成因素）

（一）一個完整的法律規(guī)范——在結構上由三個要素組成：

（1）假定，即行為條件；

（2）處理，即行為模式；

行為模式分為三種：

①可為模式，——人們“可以和有權如何行為”的模式；

②應為模式，——人們“應當或必須如何行為”的模式；

③勿為模式，——人們“禁止或不得如何行為”的模式。

（3）制裁，即法律后果。

法律后果可分為兩種：

①合法后果——又稱肯定式的法律后果；

②違法后果——又稱否定式的法律后果

法律規(guī)范在結構上的制裁部分——針對法律后果（2014年新增）

【歷年真題】

下列關于法律規(guī)范的表述，錯誤的是（   ）。（2008年）

a.法律規(guī)范是由國家強制力保證實施的行為規(guī)范

b.法律規(guī)范中的行為模式包括可為、應為和勿為三種模式

c.法律規(guī)范中的假定包括行為主體的條件和法律規(guī)則的適用條件

d.將法律規(guī)范的三個構成要素規(guī)定在一個法律條文中的現象較為常見

答案：d

2. 法律規(guī)范的形式結構------命令性規(guī)范的結構

命令性規(guī)范的結構通常包含兩個構成要素，

即：“如果。。。（適用規(guī)范的事實情況）則。。。（導致的法律后果）”。     

命令性規(guī)范的兩類：

第一類：規(guī)定合法行為模式——（假定——處理）——建立秩序

第二類：規(guī)定違法行為模式——（假定——制裁）——維護秩序

（二）法律規(guī)范在立法中的表達方式

1、邏輯性規(guī)范的表達方式

【關注】實踐中：

 將法律規(guī)范的三個構成要素規(guī)定在一個法律條文中的現象為數極少

最常見的情況是將假定、處理規(guī)定于一個條文，制裁措施卻規(guī)定在另外的條文中。

2、命令性規(guī)范的表達方式（2014年有變化）

【關注】命令性規(guī)范與法律條文有明顯對應性

在立法中往往將命令性規(guī)范結構要素中的相同內容集中起來，規(guī)定于一些條文中，比較常見的情況是將多個命令性規(guī)范中的“假定”部分或者“制裁”集中表述。

命令性規(guī)范中的“如果……則……”這兩個要素都表現在一個條文當中，一個條文就是一項指令。

 

（三）法律規(guī)范的種類（重點）

1、部門法規(guī)范

分類標準：法律規(guī)范調整對象

2、授權性規(guī)范，義務性規(guī)范、權義復合性規(guī)范

分類標準：法律規(guī)范本身的性質

授權性規(guī)范→規(guī)定權利→主體可行使可放棄

如：公民有宗教信仰自由

義務性規(guī)范→必為或必不為（積極或消極義務） → 不得放棄

如：公民有依法納稅義務

權義復合性規(guī)范→兼具權利和義務→往往表述為職權性規(guī)范→不得放棄

職權性規(guī)范：稅務機關依法征稅義務

其他規(guī)范：公民的教育權和勞動權 

【關注】

①沒有無權利的義務，也沒有無義務的權利（2014年變化）

②重視權利——不等于權利均有規(guī)范確定

私權利——法不禁止即允許；公權力——法無授權及禁止（2014年有變化）

【歷年真題】

法律法規(guī)可以分為授權性規(guī)范、義務性規(guī)范和權義復合性規(guī)范，這種分類依據的標準是（  ）。（2013年）

a.法律法規(guī)的調整對象       

b.法律法規(guī)的確定性程度

c.法律規(guī)范的制定機關        

d.法律規(guī)范本身的性質

答案：d

3、確定性規(guī)范和非確定性規(guī)范

分類標準：法律規(guī)范的確定性程度

第一類：確定性規(guī)范

（1）絕對確定規(guī)范——具體全面規(guī)定——無自由裁量權

（例刑法57條第1款）

（2）相對確定性規(guī)范可以分為：

①必擇其一的規(guī)范——應選一種方案——不可跨出方案

例：對于從犯，應當從輕、減輕處罰或者免除處罰

②任選的規(guī)范——給多種方案來選擇——還可跨出方案選擇（例刑法37條）；

③情況性規(guī)范——適用機關——自由裁量

例：中華人民共和國民事訴訟規(guī)定：

當事人因不可抗拒的事由或其他正當理由耽誤期限的，在障礙消除后的十日內，可

以申請順延期限，是否準許，由人民法院決定。

④準用性規(guī)范——確定性規(guī)范——準用其他條文

例一：（刑事訴訟法195條）“第二審人民法院審判上訴或者抗訴案件的程序，除本章已有規(guī)定的以外，參照第一審程序的規(guī)定進行。”

例二：（合同法第175條）當事人約定易貨交易，轉移標的物的所有權的，參照買賣合同的有關規(guī)定。”

【歷年真題】

我國《刑事訴訟法》第231條規(guī)定：“第二審人民法院審判上訴或者抗訴案件的程序，除本章已有規(guī)定的以外，參照第一審程序的規(guī)定進行。”這一規(guī)定屬于（   ）規(guī)范。（2013年）

a.準用性              b.確定性

c.情況性              d.事實性

答案：ab

第二類：非確定性規(guī)范

主要是指委任性規(guī)范——委托其他機構規(guī)定

（ 例注冊會計師法第43條）。在審計事務所工作的注冊會計師，經認定為具有注冊會計師資格的，可以執(zhí)行本法規(guī)定的業(yè)務，其資格認定和對其監(jiān)督、指導管理的辦法由國務院另行規(guī)定。

【歷年真題】

我國《刑法》第27條第2款規(guī)定：“對于從犯，應當從輕、減輕處罰或者免除處罰。”這一規(guī)定屬于（  ）規(guī)范。（2013年）

a.任選的                b.情況性

c.必擇其一的          d.委任性

答案：c

4.強行性規(guī)范和任意性規(guī)范（主體有無為與不為的選擇性）

分類標準：法律規(guī)范對人們行為的規(guī)定和限度的范圍、程度

強行性規(guī)范——禁止性規(guī)范、義務性規(guī)范

任意性規(guī)范——授權性規(guī)范

5、專門化規(guī)范（它們在法律調整中的不同功能）

可以將其分為原則性規(guī)范、定義性規(guī)范、業(yè)務性規(guī)范和沖突性規(guī)范。

（1）原則性規(guī)范的功能在于確定法律調整的指導思想、目的、任務或基本價值取向。

（2）定義性規(guī)范的功能是確定和解釋法律概念的特定含義。

（3）業(yè)務性規(guī)范是指專門規(guī)定法律規(guī)范的效力范圍的規(guī)范。

法律規(guī)范的效力范圍包括時間效力、空間效力、對人的效力幾個方面。

（4）沖突性規(guī)范又稱“法律選擇規(guī)范”、“抵觸規(guī)范”或“間接規(guī)范”等，

是指在法律、條約或國際慣例中規(guī)定的，在處理國際民商事案件過程中，當有關國家的法律規(guī)定相互抵觸時，應當適用哪一國法律的規(guī)范。

 【例題】

我國《民法通則》規(guī)定：“民事活動應當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則”。這一法律規(guī)范應屬于（ ）規(guī)范。（2011年）

a.原則性　　b.定義性　　

c.業(yè)務性　　d.沖突性

【答案】a

知識點二：法律原則（輪換考點）

指導作用的思想和具有基礎或本源意義的穩(wěn)定的法律原理和準則

（一）法律原則與法律規(guī)范的區(qū)別

1、內容和文字的表述不同（2014年變化）

法律規(guī)范——明確具體——有著較為嚴格的內部邏輯結構。

法律原則——比較抽象——只對人的行為設定一些概括性的要求或標準。

2、法律適用中不同

法律規(guī)范的適用——“非此即彼”或“全有或全無”的模式。

法律原則在適用——兩個甚至多個原則可在同案同時適用。

3、適用范圍不同

法律規(guī)范的適用范圍較為狹窄；

法律原則的適用范圍則相對要廣泛。

4、法律內容的性質和穩(wěn)定性方面不同

法律規(guī)范主要——規(guī)范性具體的事項——容易為立法者設計或改變；法律原則具有相對的穩(wěn)定性和權威性。

 【歷年真題】

下列關于法律規(guī)范的說法中，正確的有（   ）。（2013年）

a.與法律原則相比較，法律規(guī)范明確具體

b.與法律原則相比較，法律規(guī)范適用范圍較為狹窄

c.一個完整的法律規(guī)范由“概念”和“假定”組成

d.法律規(guī)范具有較為嚴格的內部邏輯結構

答案：abd

（二）法律原則的功能

1、法律原則對制定法律具有指導意義

衡量該法律是否“合法”的一個重要標準。

2、法律原則對于法律適用具有指導意義

3、法律原則有時可以直接作為判案的依據

法律原則直接的適用要滿足如下的條件，遵循如下的規(guī)則：

（1）案件——必須是有爭議的特殊或疑難案件，而不是清晰的簡單案件；

（2）法律規(guī)范——

①沒有明確的法律規(guī)范作為依據，即法律存在漏洞；

②或者是法律規(guī)范存在沖突，無法判定何者適用；

③或者是有規(guī)范適用于本案得出的結果顯而易見無法使人接受，即法律存在謬誤；

（3）理由——法律原則的直接引用必須具備充分的理由。

 

（三）法律原則的種類

1、分類標準：按法律原則產生的基礎不同，

類別：政策性法律原則和公理性法律原則；

2、分類標準：按法律原則的覆蓋面不同，

類別：基本法律原則和具體法律原則；

3、分類標準：按法律原則的內容不同，

類別：實體性法律原則和程序性法律原則。

【例題】

關于法律原則的說法，錯誤的是（  ）。（2010年）

a.法律原則一般不設定具體的行為模式

b.法律原則對制定法律具有指導意義

c.法律原則對法律適用具有指導意義

d.法律原則不能作為法官判案的依據

【答案】d

知識點三：法律概念（輪換考點）

（一）法律概念的功能（2014年變化）

法律概念是有法律意義的概念，即對各種有關法律的事物、狀態(tài)、行為進行概括而形成的法律術語，是在法律上對各種事實進行概括，抽象出它們的共同特征而形成的。

（二）法律概念的種類

1、根據其內容，可以分為：

基本的（原本的）法律概念和非基本的（與法律相關的）法律概念。

前者如合同、正當防衛(wèi)，后者如放火、殺害。

2、根據其所描述的對象，可以分為：

時間概念、空間概念、涉人概念、涉事概念、涉物概念。

3、按照其所涉及的因素可以分為：

主體概念、關系概念、客體概念、事實概念、其他概念等。

4、按法律概念涵蓋面大小可以將法律概念劃分為：

一般法律概念和部門法律概念。