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第三節(jié)　關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定

大綱要求：

（1）熟悉外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定的基本制度、適用范圍、并購方式、要求及涉及的政府職能部門；

（2）了解外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批與登記；

（3）掌握外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司的有關(guān)規(guī)定；

（4）熟悉外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的反壟斷審查；

（4）熟悉外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度；

（5）了解外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的其他有關(guān)規(guī)定。

一、適用范圍及例外情況

（一）適用范圍：如下情況的股權(quán)并購和資產(chǎn)并購
　　1. 股權(quán)并購情形。一是指外國投資者購買境內(nèi)公司的股權(quán)；二是指外國投資者認購境內(nèi)公司增資使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)。
　　2.資產(chǎn)并購情形。一是指外國投資者先在中國境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)；二是指外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)。

二、并購方式、要求及涉及的政府職能部門
（一）并購方式：股權(quán)并購和資產(chǎn)并購

股權(quán)并購：貨幣現(xiàn)金方式和增發(fā)股票購買方式

資產(chǎn)并購：僅允許以貨幣現(xiàn)金購買境內(nèi)公司資產(chǎn)而排除以股權(quán)作為支付對價購買境內(nèi)公司資產(chǎn)情形。
（二）并購要求

（三）涉及的政府職能部門

1.審批機關(guān)：商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門

2.登記機關(guān)：國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局

3.外匯管理機關(guān)：國家外匯管理局或其分支機構(gòu)

4.國有資產(chǎn)管理機關(guān)：國資委或省級國有資產(chǎn)管理部門

5.國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)：證監(jiān)會

6.稅務(wù)登記機關(guān)：國家稅務(wù)總局和地方各級稅務(wù)機關(guān)

三、基本制度

（一）外商投資企業(yè)待遇的界定
　　外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。
　

（四）出資時間的規(guī)定
　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。
    對特殊情況需要延長的，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付出資比例分配收益

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資企業(yè)出資比例低于企業(yè)注冊資本25%，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清，以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。

四、審批與登記（了解）

五并購境內(nèi)公司的有關(guān)規(guī)定

本部分所指股權(quán)并購僅指外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司。
（一）股權(quán)并購與并購顧問的條件
　　外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)當(dāng)聘請在中國注冊登記的中介機構(gòu)擔(dān)任顧問（也即“并購顧問”）。

 

（二）申報文件與程序
　　 商務(wù)部自收到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內(nèi)對并購申請進行審核，符合條件的，頒發(fā)批準證書，并在批準證書上加注“外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)有效”

 

（三）特殊目的公司的特別規(guī)定
　　特殊目的公司系指中國境內(nèi)公司或自然人為實現(xiàn)以其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。
　　境內(nèi)公司獲得核準后，向商務(wù)部申領(lǐng)批準證書。商務(wù)部向其頒發(fā)加注“境外特殊目的公司持股，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)有效”字樣的批準證書。
　　融資收入調(diào)回境內(nèi)的方式。（1）向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款；（2）在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè)；（3）并購境內(nèi)企業(yè)。
　　境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起6個月內(nèi)調(diào)回境內(nèi)。利潤或紅利可以進入經(jīng)常項目外匯賬戶或者結(jié)匯。

六、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度

（一）并購安全審查范圍

并購安全審查的范圍為：外國投資者并購境內(nèi)軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國防安全的其他單位；外國投資者并購境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權(quán)可能被外國投資者取得。

（二）并購安全審查內(nèi)容

 1.并購交易對國防安全，包括對國防需要的國內(nèi)產(chǎn)品生產(chǎn)能力、國內(nèi)服務(wù)提供能力和有關(guān)設(shè)備設(shè)施的影響。

 2.并購交易對國家經(jīng)濟穩(wěn)定運行的影響。

 3.并購交易對社會基本生活秩序的影響。

 4.并購交易對涉及國家安全關(guān)鍵技術(shù)研發(fā)能力的影響。

 

七、其他有關(guān)規(guī)定
　　境內(nèi)公司的自然人股東變更國籍的，不改變該公司的企業(yè)性質(zhì)。　

【例題１】單選：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起（　　）個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。

    ａ３　　　　ｂ２　　　　ｃ６　　　　ｄ１

答案：ａ

第四節(jié) 外國投資者對上市公司的戰(zhàn)略投資

大綱要求：（1）了解外國投資者對上市公司進行戰(zhàn)略投資應(yīng)遵循的原則；

（2）熟悉外國投資者對上市公司進行戰(zhàn)略投資的要求；

（3）熟悉對上市公司進行戰(zhàn)略投資的外國投資者的資格要求；
    （4）熟悉外國投資者進行戰(zhàn)略投資的程序；

（5）熟悉投資者進行戰(zhàn)略投資后的變更及處置。

 

戰(zhàn)略投資：外國投資者對已完成股權(quán)分置改革或股權(quán)分置改革后新上市的公司通過具有一定規(guī)模的中長期戰(zhàn)略性并購?fù)顿Y，取得該公司a股股份的行為。

一、戰(zhàn)略投資原則

1.遵守國家法律、法規(guī)，不危害國家經(jīng)濟安全和公共利益
　　2.“三公”原則
　　3.維持正常秩序，不得炒作
　　4.不妨礙公平競爭。

二、外國投資者對上市公司進行戰(zhàn)略投資的要求
　　1.投資方式：協(xié)議轉(zhuǎn)讓、定向發(fā)行新股、法律法規(guī)規(guī)定的其他方式。
　　2.投資時期：可分期進行。（首次投資不得低于10%）
　　3.封閉期：3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

4.法律法規(guī)對外商投資企業(yè)持股比例有明確規(guī)定的行業(yè)，投資者持有上述行業(yè)股份比例應(yīng)符合相關(guān)規(guī)定；屬于規(guī)定禁止投資的領(lǐng)域，不得投資。

5.涉及國有股股東的，應(yīng)符合相關(guān)國有資產(chǎn)管理規(guī)定。

三、外國投資者的資格要求（p463）
　　2.境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元；或其母公司境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元。
　　4.近3年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機構(gòu)的重大處罰（包括其母公司）。

四、外國投資者進行戰(zhàn)略投資的程序

外國投資者主要通過上市公司定向發(fā)行和投資者通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓這兩種方式對上市公司進行戰(zhàn)略投資，這兩種方式在戰(zhàn)略投資的程序上有所不同。
（一）上市公司董事會作出決議

定向發(fā)行方式：通過向投資者定向發(fā)行新股及公司章程修改草案的決議

協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式：投資者以協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進行戰(zhàn)略投資的決議

（二）上市公司股東大會批準

定向發(fā)行方式：通過向投資者定向發(fā)行新股及公司章程修改草案的決議

協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式：投資者以協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進行戰(zhàn)略投資的決議

（三）投資者與上市公司簽訂有關(guān)合同或協(xié)議

定向發(fā)行方式：簽訂定向發(fā)行的合同

協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式：簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議

（四）報批
（五）批復(fù)
　　商務(wù)部收到上述全部文件后應(yīng)在30日內(nèi)作出原則批復(fù)，原則批復(fù)有效期180日。
（六）設(shè)立外匯賬戶
　　投資者應(yīng)在資金結(jié)匯之日起15日內(nèi)啟動戰(zhàn)略投資行為，并在原則批復(fù)之日起180日內(nèi)完成戰(zhàn)略投資。投資者未能在規(guī)定時間內(nèi)按戰(zhàn)略投資方案完成戰(zhàn)略投資的，審批機關(guān)的原則批復(fù)自動失效。投資者應(yīng)在原則批復(fù)失效之日起45日內(nèi)，經(jīng)外匯局核準后將結(jié)匯所得人民幣資金購匯并匯出境外。

（七）向證券監(jiān)管部門登記或備案

（八）上市公司領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準證書并進行工商登記
　  商務(wù)部在收到上述全部文件之日起5日內(nèi)頒發(fā)外商投資企業(yè)批準證書，加注“外商投資股份公司（a股并購）”。
　　投資者進行戰(zhàn)略投資取得單一上市公司25%或以上股份并承諾在10年內(nèi)持續(xù)持股不低于25%的，外匯管理部門在外匯登記證上加注“外商投資股份公司（a股并購25%或以上）

五、外國投資者進行戰(zhàn)略投資后的變更及處置

（一）外國投資者進行證券買賣的限制性規(guī)定
　 　除以下情形外，投資者不得進行證券買賣（b股除外）：
　　1.投資者進行戰(zhàn)略投資所持上市公司a股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售。
　　2.投資者根據(jù)《證券法》相關(guān)規(guī)定須以要約方式進行收購的，在要約期間可以收購上市公司a股股東出售的股份。
　　3.投資者在上市公司股權(quán)分置改革前持有的非流通股份，在股權(quán)分置改革完成且限售期滿后可以出售。
　　4.投資者在上市公司首次公開發(fā)行前持有的股份，在限售期滿后可以出售。
　　5.投資者承諾的持股期限屆滿前，因其破產(chǎn)、清算、抵押等特殊原因需轉(zhuǎn)讓其股份的，經(jīng)商務(wù)部批準可以轉(zhuǎn)讓。
　

（二）變更的條件及手續(xù)
　　1.投資者減持股份使上市公司外資股比率低于25%，上市公司應(yīng)在10日內(nèi)向商務(wù)部備案并辦理變更投資企業(yè)批準證書的相關(guān)手續(xù)。
　　2.投資者減持股份使上市公司外資股比率低于10%，且該投資者非單一最大股東，上市公司應(yīng)在10日內(nèi)向?qū)徟鷻C關(guān)備案并辦理注銷外商投資企業(yè)批準證書的相關(guān)手續(xù)。
　

【例題１】不定項：下列關(guān)于外國投資者對上市公司進行戰(zhàn)略投資的陳述，正確的是（　　　）

    ａ外國投資者可以通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市公司定向發(fā)行新股的方式進行戰(zhàn)略投資

    ｂ外國投資者投資可以分期進行

    ｃ外國投資者的首次投資完成后取得的股份比例一般不得低于該公司已經(jīng)發(fā)行股份的２０％

    ｄ取得的上市公司ａ股股份只能以協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓

答案：ab，c項為10%，d項投資者進行戰(zhàn)略投資所持上市公司a股股份，在其承諾的持股期屆滿后可以出售